指导案例106号

谢某军、高某、高某樵、杨某彬开设赌场案

（最高人民法院审判委员会讨论通过2018年12月25日发布）

裁判要点

以营利为目的，通过邀请人员加入微信群，利用微信群进行控制管理，以抢红包方式进行赌博，在一段时间内持续组织赌博活动的行为，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”。

相关法条

“

《中华人民共和国刑法》第三百零三条

以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

基本案情

2015年9月至2015年11月，向某（已判决）在杭州市萧山区活动期间，分别伙同被告人谢某军、高某、高某樵、杨某彬等人，以营利为目的，邀请他人加入其建立的微信群，组织他人在微信群里采用抢红包的方式进行赌博。

（图片来自网络，侵权则删）

期间，被告人谢某军、高某、高某樵、杨某彬分别帮助向某在赌博红包群内代发红包，并根据发出赌博红包的个数，从抽头款中分得好处费。

裁判结果

浙江省杭州市萧山区人民法院于2016年11月9日作出（2016）浙0109刑初1736号刑事判决：

一、被告人谢某军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币25000元。

二、被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币20000元。

三、被告人高某樵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币15000元。

四、被告人杨某彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。

五、随案移送的四被告人犯罪所用工具手机6只予以没收，上缴国库；尚未追回的四被告人犯罪所得赃款，继续予以追缴。

宣判后，谢某军、高某樵、杨某彬不服，分别向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。浙江省杭州市中级人民法院于2016年12月29日作出（2016）浙01刑终1143号刑事判决：

一、维持杭州市萧山区人民法院（2016）浙0109刑初1736号刑事判决第一项、第二项、第三项、第四项的定罪部分及第五项没收犯罪工具、追缴赃款部分。

二、撤销杭州市萧山区人民法院（2016）浙0109刑初1736号刑事判决第一项、第二项、第三项、第四项的量刑部分。

三、上诉人（原审被告人）谢检军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币25000元。

四、原审被告人高垒犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。

五、上诉人（原审被告人）高尔樵犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币15000元。

六、上诉人（原审被告人）杨泽彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。

裁判理由

法院生效裁判认为，以营利为目的，通过邀请人员加入微信群，利用微信群进行控制管理，以抢红包方式进行赌博，设定赌博规则，在一段时间内持续组织赌博活动的行为，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”。

（图片来自网络，侵权则删）

谢某军、高某、高某樵、杨某彬伙同他人开设赌场，均已构成开设赌场罪，且系情节严重。谢某军、高某、高某樵、杨某彬在共同犯罪中地位和作用较轻，均系从犯，原判未认定从犯不当，依法予以纠正，并对谢某军予以从轻处罚，对高某樵、杨某彬、高某均予以减轻处罚。杨某彬犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。谢某军、高某樵、高某到案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。谢某军、高某樵、杨某彬、高某案发后退赃，二审审理期间杨某彬的家人又代为退赃，均酌情予以从轻处罚。